作者：冯皓 郝晓武 王燕 | 2022.01.27
本主题是金融机构适当性义务的第三个主题。继主题一《适当性义务规则体系的历史演进》（点击阅读）、主题二《适当性义务案件司法审判现状》（点击阅读）之后，本专题在理论和实务判例的基础上，详细讨论适当性义务所涉了解产品、了解客户、适当性匹配和风险披露四方面的内涵。其中了解客户是适当性义务的基础，了解产品与法定的尽职调查义务关系密切，适当性匹配和风险披露则是适当性义务最重要的环节，也是司法审查关注的重点。限于篇幅，本专题上篇主要探讨了解产品、了解客户两方面内容。
了解产品，亦称为审慎调查义务，要求卖方机构充分调查了解金融产品、服务的特征以及风险；并建立金融产品的风险评估及相应管理制度，充分了解产品的性质、特征、运作机制和风险等，客观审慎的对产品风险等级进行合理划分。随着金融创新的不断深入，金融市场与金融产品日趋复杂，即使是专业的金融机构也不具备对所有产品的认知能力[1]，如果销售机构自身都不了解产品的风险，自然谈不上让投资者了解，加之其本身就是具有准入资格的金融机构，监管规范要求其对销售的产品进行一定的独立尽职调查，避免一些明显违法违规产品流入市场[2]。 实践中存在一些销售机构自身并不了解产品的风险，为获取销售佣金，盲目推销相关产品。从举证责任来说，消费者如何证明销售机构不知晓产品的风险？除了极端情况下销售机构、人员的自认以外，只能与销售人员的沟通记录与告知义务等结合起来，综合分析认定其是否违反了解产品的适当性义务。 比如【永康市人民法院（2019）浙0784民初2945号】案认定：“本案中，两被告作为案涉高风险基金产品的专业代销机构，应当坚持投资者利益优先原则，不仅应对投资者进行风险承受能力的测试及风险告知以进一步了解投资者，还应完全履行尽职调查分析金融产品、及时披露告知的义务。两被告在推介案涉基金前，未对案涉基金对应的电子商业承兑汇票的出票人某能源公司涉及重大诉讼进行调查核实，也未审慎评估案涉基金的风险等级，更没有将上述信息披露告知投资者，直接影响了原告作为普通投资者的投资决策以及最终的投资结果，其行为违反了《证券期货投资者适当性管理办法》第二十七条的规定。” 【金华市婺城区人民法院（2019）浙0702民初4240号】案认定：“两被告未履行适当性义务，存在重大过错。两被告未对出票人某能源公司涉及标的金额19.56亿元的重大未决诉讼进行调查核实，属两被告未尽到调查核实义务，未履行诚实信用、谨慎谨勉的义务，使原告不知情的情况下抉择买该产品。” 【湖南省邵阳市中级人民法院（2021）湘05民终2698号】案认定：“本案中，某银行邵阳西湖支行不但未履行适当性义务，自身缺乏风险意识，未对其合作伙伴某沣公司进行尽职调查，未对所售的非法理财产品的性质进行合法合规性审查，反而在向彭某某进行宣传推介时提示不当，客观上造成彭某某对涉案信托计划无风险或低风险的错误认识，导致彭某某基于对银行的信任，进而签订委托认购合同，具有重大过错，对彭某某所造成的实际损失应当承担赔偿责任。” 【广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初36220号】案认定：“被告某科公司作为某科凯盛基金的募集方，为该基金的管理人，其在募集基金时虽有私募资格，但案涉基金因未登记，且自2015年1月30日被告某科公司被注销管理人资格后，该案涉基金从未也不可能完成登记，另被告某科公司挪用资金财产，侵犯投资人权益，导致投资者的损失，因此，被告某科公司满足了承担侵权责任的构成要件，其应向原告赔偿原告所受损失。” 【广东省深圳市中级人民法院（2020）粤03民终26388号】案认定“金融产品是否存在杠杆是影响产品风险的重要因素，而从徐某某提交的案涉基金发生亏损后，其与凯某斯公司基金推介人员雷某某的微信聊天记录的内容来看，对于案涉基金存在杠杆，雷某某称其也不知道。雷某某作为案涉基金的具体推介人员，其向徐某某推介产品的行为系职务行为，由此证实凯某斯公司并未尽到了解产品的义务。然而，案涉基金是否存在杠杆，是基金产品的重要内容，对风险和收益都有非常大的影响，凯某斯公司推介人员在不知道的情况下推介该产品，严重误导了投资者对案涉基金的判断和决策。”
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