财富传承之股权代持

 一、引言

从时间上看，未来的10-20年间是中国有史以来首次大规模地进行私人财富代继传承的关键窗口期。中国私人财富的大规模崛起只有近40年的时间，可以说目前中国财富的天下基本上还是创一代的天下。随着传承关键窗口期的来临，家族财富传承需求的巅峰期已经来临。

那么有哪些财富传承的方式呢？

除了常见的财富传承方式：法定继承、遗嘱继承、赠与、保险和信托外，股权代持也是一种重要的财富传承的工具，它不仅可以有效规划家庭财富，让家庭成员在享受物质生活的同时，保证财富的合理分配与传承，还拥有诸多其他财富传承工具没有的显著优点。

股权代持是高净值人士常用的一种资产隔离方式，过去、现在和将来都一直存在。这种方式符合国人含蓄内敛的心理特点，同时也符合高效实用的要求。在理论上，几乎所有的资产都可以采用代持的方式，比如房屋、土地、车辆、存款、基金等等，都可以以他人名义来持有。尤其是高净值人士更倾向于利用股权代持，因为这种方式让他们可以隐身幕后，在不引人注意的地方进行资产管理。毕竟，对于他们来说，韬光养晦比锋芒毕露更加稳妥可靠。

二、案例引入

1、案情介绍

王女士经营着一家仓储运输公司，近年来业务板块不断拓展，企业资产迅速增长。最近，王女士在家族企业传承方面遇到了巨大挑战——儿子小刘即将步入婚姻殿堂。在这件事上，王女士困扰不已，因为儿子不仅是公司的第二大股东，还在公司担任高管，是公司未来的接班人，该怎么确保儿子婚后对企业的控制权不受影响呢？ 

2、法律分析

王女士最关心的是结婚对儿子持有的公司股权可能产生的影响。分析后，我们发现影响主要有以下两点：

（1）虽然婚前股权属于儿子个人财产，但是在婚姻关系持续期间，股权升值的部分被视为投资收益。如果没有夫妻财产约定，这部分收益将被认为是夫妻共同财产。如果儿子在结婚时没有订立财产协议，儿媳可能会主张夫妻共有权益并要求分割股权收益（如股息和分红）。这可能对公司的股权结构稳定造成影响。

（2）如果王女士突然离世并且没有留下遗嘱，儿子接管公司时，他只能通过法定继承方式获取公司全部股权。这意味着通过继承获得的股权将变为夫妻共同财产。如果发生婚姻问题，儿媳可能会要求分割股权或获得相应的折价款。

3、解决方案

基于此，我们得出结论：确保王女士公司的股权归属清晰，是确保家族财富安全的首要任务。因此，王女士可以选择股权代持这一工具来达到股权归属清晰的目的。可以在儿子结婚前收回此前给儿子的股权，即儿子小刘与母亲王女士订立《股权代持协议》，约定儿子为名义股东，母亲王女士为实际出资人。在具体的实施过程中，实际出资人王女士需要保留出资流程、出资来源、转款路径等证据，用于证明履行了儿子所代持的股权出资义务。并由其他股东出具《事实认可声明》对股权代持事实予以确认，排除未来实际出资人显名障碍。这样既可以确保家族企业的平稳传承，也可以为企业的长远发展打下坚实的基础。

三、什么是股权代持？

1、股权代持的相关概念——实际出资人和名义股东

实际出资人，即股权代持期间的实际出资者，借他人之名进行股权登记，行使股东权利之主体。又称为实际股东、隐名股东等。

名义股东，就是被记录于股东名册或工商登记的股东。对名义股东的称呼也有很多，例如显名股东、名义出资人等。

2、股权代持的含义

股权代持具有以下几个方面的含义：

首先，从主体的角度来看，股权代持涉及到名义股东和实际出资人这两个主体。名义股东在表面上是股权的所有权人，但实际上股权的实际所有权掌握在实际出资人手中。

其次，从客观的角度来看，股权代持是双方当事人一致表示意愿的行为。通过签署股权代持协议，一方作为名义股东承担相应的权责，而另一方作为实际出资人根据协议在背后实施相应的操作。

最后，从目的的角度来看，股权代持是实际出资人出于不愿透露身份或其他原因，通过操作名义股东行使股权来获取相关利益的行为。名义股东获得的利益并非直接来自所持股权，而是作为辅助角色帮助实际投资人获取与股权相关的效益。

因此，股权代持可以被理解为一种双方当事人的协议行为，其中名义股东行使权利和义务，而实际出资人在幕后操作以获取相关利益，同时保持其身份的不暴露。

四、为什么选择股权代持？

（1）分散风险

选择股权代持就像是把鸡蛋放在不同的篮子里。通过选择股权代持，我们可以把投资分散在不同的项目或公司上，降低损失的风险。

（2）规避限制

一些外国投资者在面对限制外商投资的领域或行业时，会选择借用国内投资者的名义进行投资，这样就可以规避这些限制。换句话说，他们把投资放在国内投资者的名下，以此来避开相关限制。这种做法在某种程度上帮助他们绕过法律和政策的限制，从而实现在原本不允许的领域或行业进行投资。

（3）能够利用优惠政策

例如,根据我们国家的税收政策，天使投资人如果通过股权投资的方式直接投资初创科技型企业并持有满2年，就可以享受优惠政策。根据这个政策，他们可以将投资金额的70%用来抵扣从转让初创科技型企业股权所得到的应纳税所得额。但是，天使投资人要符合一些规定，比如不能是初创科技企业的创建者、员工或者亲属，而且和被投资的初创科技型企业不能存在劳务派遣等关系。如果天使投资人不符合这些规定的要求，他们就无法享受这个税收优惠政策了。

（4）能够逃避债务、减轻税负

股权代持有时候被用来逃避债务或进行税务筹划，有时甚至被用来逃税。这是因为，在某些情况下，债权人或税务机构通常只会查封或追缴直接持有者的财产。如果将资产转移到其他人或机构名下，就能够逃避债务或减少税负。假设某人有大量债务需要还款，但他将自己的财产转移到了一个股权代持机构的名下。在这种情况下，债权人很难追回他的财产，因为他不再直接持有这些财产。类似地，一些人可能会将自己的财产转移到避税天堂或税务优惠地区的股权代持机构名下，从而减少纳税金额。

（5）保密性好

股权代持可以帮助那些不愿意公开自己真实身份的人保护隐私，有些人可能因为不想暴露自己富有的身份，或者出于其他个人原因，不愿意公开自己作为股东的身份，这时候他们就可以选择借用他人的名字来成立公司。假设有个人希望在某个行业开展投资，但他不想公开将自己的名字与该企业关联起来。这个人可以找到一个愿意合作的合作伙伴，借用合作伙伴的名字来注册这家公司，并将股份归属于合作伙伴，而自己则以某种方式从中受益。通过这样的安排，这个人能够保持相对低调，并避免被人知道他与这家公司的关系。这种做法在一定程度上保护了个人的隐私，并让他们在投资或经营过程中更加自由。

五、股权代持的优势与劣势

1、股权代持的优势有哪些？

（1）债务隔离：股权代持可以将个人资产与个人债务隔离开来。通过将股权转让给名义股东，实际出资人可以将个人财产与个人债务分开，从而保护个人财产免受债务风险的影响。

（2）保密需求：股权代持可以满足个人对资产隐私的需求。通过将股权代持给名义股东，实际出资人可以避免暴露财产和股东身份的信息，保护其个人财产的隐私和安全。

（3）规避限制：股权代持可以规避法律对持有行为和持有人资格的限制，提供更大的灵活性。有些法律对特定类型的持股行为或特定类型的持股人有限制，如关于国家公职人员禁止投资或入股的规定、外商投资准入的规定、国家部委管理性规定、《公司法》股东人数限制的规定等情形。通过采用股权代持的方式，可以规避这些限制，从而在法律允许范围内更自由地进行股权管理和交易。

（4）股权集中：高净值个人或家族可能希望集中控制公司股权以保持对公司的决策和运营的有效性。通过股权代持，他们可以通过名义股东的角色来实现这种股权集中，并在实际出资人的指导下进行决策和运营。

（5）家族财富传承：股权代持常被用于家族财富传承的目的，通过将股权代持给名义股东，家族成员可以将财富在家族内部进行传承，以确保家族对企业的控制和管理。这种方式可以帮助家族在多代间保持经济实力和影响力的延续。

（6）长期规划：股权代持有助于家族进行长期规划和战略安排。家族成员可以借助股权代持，将权力和资源集中在少数人手中，以实现更有力的决策和企业管理。通过股权代持，家族可以更好地实施长远发展策略，保持家族企业的稳定和繁荣。

（7）避免资产分散：股权代持可以帮助家族避免资产分散的风险。家族可能拥有多个企业或资产，通过将股权集中在少数人手中，可以避免资产过于分散，从而提高资产管理的效率和协调性。

2、股权代持的劣势有哪些？

（1）代持协议无效的风险：股权代持协议可能存在一些违反法律规定的问题，如违反公司法规定、虚假报告等，导致协议被认定为无效。这可能会导致代持目的无法实现，名义股东与实际出资人之间的权利和义务关系未能得到法律保护。

（2）道德风险：代持人可能滥用股东权利或擅自处置被代持人的资产，损害被代持人的利益。也有可能不按照双方协议的约定行事，或者出现操纵市场、挪用资金等违法行为。这可能导致实际出资人遭受经济损失或面临法律责任。

（3）法律风险：股权代持也会面临法律风险，代持人本身可能面临债务问题，如债务违约、债权人追债等，导致其资产被冻结或被法院强制执行。在这种情况下，代持人对被代持股权的处置可能受到限制或影响，给实际出资人带来风险和不确定性。

（4）信息不对称问题：实际出资人往往需要依赖名义股东提供的信息来了解公司的经营状况和决策情况，但名义股东可能不愿意或无法提供准确和全面的信息。这使得实际出资人无法全面了解公司的情况，可能导致投资决策和权益保护的困难。

（5）监管和合规风险：股权代持领域存在监管和合规风险。不同国家和地区对于股权代持的法律和监管要求可能存在差异，未合规操作可能导致法律风险、罚款和处罚等问题。

（6）不完全掌控资产：虽然股权代持可以实现个人资产与个人债务的隔离，但代持人作为名义股东拥有实际所有权的权利。这意味着实际出资人可能无法完全掌控自己的资产，必须依赖代持人的决策和操作，存在一定程度的信任问题。

（7）受制于代持人的能力和意愿：代持人的能力和意愿对股权代持的效果和风险至关重要。如果代持人缺乏必要的管理经验或不具备良好的商业道德，可能会给实际出资人带来不利影响。此外，代持人的改变、离职或不愿继续承担股权代持责任也可能对实际出资人的利益产生影响。

综上所述，股权代持虽然有其优势和合理应用场景，但仍面临一系列的劣势和风险。在决定是否采用股权代持时，个人或企业应对相关劣势进行全面评估，权衡利弊，并确保充分了解和考虑代持协议的细节，以便做出明智的决策。必要时，寻求法律和财务专业人士的建议也是至关重要的。

六、股权代持的风险与防范

股权代持是一种常见的商业结构，用于管理和转移股权。在家族财富传承中，股权代持发挥着重要作用，帮助家族企业实现长期稳定的经营，并确保家族财富的传承。尽管股权代持在商业活动中被广泛应用，但它同时也具有一些潜在的风险和商业安排中的高风险因素，这些风险可能导致纠纷发生，以下将进一步探讨股权代持的主要法律风险和应对措施。

（一） 实际出资人的风险

1、代持协议被认定无效

某些特殊情况下代持协议违反法律法规的强制性规定，这会导致协议被认定为无效。一旦代持协议无效，股权归属于名义股东，实际出资人无法直接主张对股权的所有权。当然，实际出资人有权要求代持人返还为获得股权而支付的成本，即原始出资款或股权转让款。

【应对措施】

为避免协议无效而导致的风险，应进行合规性审查并确保协议符合法律规定。在投资活动中，对于持股主体资格、股权代持存在法律强制性规定限制的行业和领域，应当完善合规性审查，对持股协议是否存在效力瑕疵进行全面考察，避免因协议无效而造成重大损失。

2、代持人否认存在股权代持

在股权代持关系中，代持人可能出于各种原因，如利益驱使或规避法律监管，否认代持关系，从而引发一系列的法律纠纷。这种情况下，真正的权益人可能会面临无法证明自己权益的风险。

【应对措施】

在股权代持关系中，出资人应当谨慎选择代持人，并且股权代持不能仅仅达成口头约定，必须要签订规范的书面协议，必要时还可要求名义股东的妻子、父母和子女等可能分割名义持有人财产的人在代持协议上签字。通过签订明确的书面股权代持协议、注明出资款用途、保留沟通记录等措施来确立代持关系。

3、代持人擅自处分股权

如果名义股东擅自处分代持股权，并且交易对方符合民法典规定的善意第三人条件，那么该处分行为将被视为有效。在这种情况下，实际出资人只能向名义股东主张赔偿责任。

【应对措施】

在协议中明确规定违约责任和约定代持股权的转让程序等措施来防范擅自处分风险。具体而言：（1）在书面代持协议中，应明确规定代持人不得擅自转让、处置或为任何形式的担保所代持的股权及其收益，并详细规定违约的后果。（2）实际出资人可以在公司股东协议和公司章程中约定名义股东持有股权的转让流程。（3）要求代持人将其代持的股权质押给实际出资人或其指定的主体。如果有有效的质押登记，这部分股权就不能进行转移或变更登记，从而大大降低代持人擅自处置的风险。（4）如果已经发生了无法撤销的处置行为，实际出资人可以根据代持协议的条款要求代持人承担违约责任或赔偿责任。

4、股权被代持人的债权人强制执行

当代持人成为被执行人时，代持股权可以作为被执行财产，实际出资人因此可能遭受无法挽回的损失。

【应对措施】

代持协议中要对可能出现的风险及问题进行详细约定，针对可能出现的代持资产被强制执行等情形施加明确的违约和损害赔偿责任。通过在协议中规定违约责任、将股权质押给实际出资人等措施来保护实际出资人的权益。

（二）名义股东的风险

1、瑕疵出资责任风险

代持人作为名义股东，需要承担与公司和债权人有关的股东责任。根据《公司法解释三》的规定，未能完全履行出资义务或抽逃出资的股东应当承担全面的出资义务和补充赔偿责任。如果实际出资人未能按时缴纳出资或抽逃出资，代持人需代其承担出资义务和补充赔偿责任。

【应对措施】

（1）在书面代持协议中明确定义实际出资人未能按时缴纳出资或抽逃出资的违约责任。（2）可以要求实际出资人提前完成全部出资的实缴。（3）如果名义股东被判决在出资范围内承担补充赔偿责任，可以在承担赔偿责任后提起诉讼要求实际出资人承担违约赔偿责任。

2、其他法定责任

除了履行出资义务外，名义股东还需要承担《公司法》及相关司法解释规定的其他股东责任。例如，《公司法解释二》第18条至第20条规定了股东因未履行清算义务或不当清算而产生的连带清偿责任及清算赔偿责任。由于名义股东在法律上属于公司股东，因此名义股东是直接承担股东责任的主体。

【应对措施】

为了减少代持人在代为承担股东责任方面的风险，可以在代持协议中明确约定实际出资人在上述情况下应履行的义务和违约责任。

3、税务风险

股权代持过程中的税务风险主要包括实际出资人作为实际所有人在股权转让时产生的所得税以及自然人股东在公司利润分配中需要缴纳的个人所得税等。如果在股权代持过程中代持双方都未按规定缴纳税款，甚至可能面临行政处罚和刑事责任。

【应对措施】

为了降低代持人在税务方面的风险，应在代持协议中明确约定股权代持双方承担的税费义务。

4、无法退出公司的风险

实际出资人要显名的前提是获得公司其他股东超过半数的同意。如果其他股东事先不知情或者事后不同意实际出资人显名，那么名义股东将面临无法退出公司的风险情况，因为在其他股东不同意的情况下，无法满足超过半数的要求。

【应对措施】

为了减少名义股东无法退出公司的风险，可以在代持协议中明确约定相应的义务和责任，并确保获得其他股东的同意。

七、结语

股权代持在家族财富传承中扮演着重要角色，可以帮助家族企业实现长期稳定的经营，为家族利益的传承和多样化发展做贡献。需要注意的是，股权代持也需要家族成员具备良好的治理能力和家族内部的协调机制，以确保股权代持的有效管理和家族财富的可持续发展。此外，保证股权代持的合规性，是确保股权代持有效的必要前提，对此可以选择咨询律师来帮助您制定合理的传承计划。