康达原创 | 股东能否成为职务侵占罪的主体

举报对手涉嫌职务侵占罪已经成为股东纠纷中的常用手段。

很多人认为：股东作为公司的投资人，不应当成为职务侵占罪的犯罪主体。

该种观点的底层逻辑是：公司都是股东的，股东拿自己家的钱，怎么还能构成犯罪呢？

持有这种观点的人不在少数，特别是很多股东都遵循这样的逻辑。

但司法实践是，不少股东确实被法院判决构成职务侵占罪。

为什么会出现这样的判决，个人认为：

第一，股权结构日益复杂，合伙创业、专业投资人、机构的进入，干股、虚拟股、员工激励计划等股权工具的推行，绝对控股的股权结构占比降低；

第二，股东虽然是公司的投资人，但公司从成立那天起，就与股东是完全独立的法律主体；股东未经合法的利润分配程序，不得侵占公司资产；

第三，很多股东在公司担任董事、经理等职务，负有经营管理的职责和权限，符合“利用职务之便”的条件；

第四，公司财务不规范，或出于避税的考虑，用股东个人账户收支，股东与公司之间资金往来频繁，控股股东利用关联交易转移公司资产或利润；

第五，实践中还存在小股东被大股东利用，职业经理人使用个人账户收支未能取得合法授权文件等。

所以说，股东只是公司的投资人，通过持有公司股权间接享有公司的产权，却不是公司资产的所有权人，因此，股东如果参与公司经营，利用了“职务便利”，以非法占有为目的，将公司资产据为己有，比如说通过个人账户收取公司收入，用公司的钱为自己购入机动车、不动产等资产等，均存在被以职务侵占罪的罪名入罪的风险。

在解决了主体问题，我们接下来讨论构成职务侵占罪的另一个核心构成要件：以非法占有为目的。

在股东被指控职务侵占的案件中，比较多的抗辩理由如下：

第一，公司资金虽然进入股东或近亲属或实际控制的个人账户，但该账户的钱全部或大部分用于公司经营，比如说采购、厂房租金、工人工资等经营支出或资金周转；

第二，我是公司大股东，公司所有的资金都是我投入的，小股东是我给的干股；

第三，我的这种行为虽然没有股东会决议，但是其他股东是知道的，也没有提出过异议；或者大股东授意下的行为；

第四，我是公司唯一股东，公司股权已经全部转让给我了。

无论上述抗辩理由有无证据支撑，但其实都存在以下风险：

第一，实践中往往没有书面的股东会决议或是授权文件；

第二，很多公司为了节省成本，在采购过程中没有获取发票的习惯；

第三，原股东退出后，迟迟没有办理股权转让登记，甚至有时没有股权转让协议，有时可能是抵账来的；

第四，公司财务记账不规范，股东与公司财务往来频繁，无法说明款项用途。

在刑事案件中，虽说是检察院负有举证犯罪嫌疑人罪与非罪的义务，但有一种逻辑对股东是很不利的：

股东作为个人账户的所有人，作为公司经营管理者，应当能够充分掌握账户收支情况，负有财务账册的制作和保管责任。在公司大量资金进入你个人账户，却无法解释资金用途和去向的情况下，检察院即便无法将全部进入个人账户的金额确定为犯罪所得，但很有可能将其中部分金额定为犯罪所得。

无罪推定、排除合理怀疑等原则的应用，也会受到诸多因素的影响。

我们能做的就是提高警惕，事前做好防范，不要让自己掉入职务侵占的坑。

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周琳律师，系北京市康达（沈阳）律师事务所专职律师。2005年毕业于辽宁大学，获得法律硕士学位。沈阳市仲裁委员会仲裁员，大连市仲裁委员会国际仲裁院仲裁员，沈阳市律师协会第六届公司与投资并购专业委员会副主任，司法部“千名涉外律师人才库”入库律师。

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