康达原创 | 司法审计的攻与守

司法审计属于司法鉴定的一种。司法审计报告作为鉴定意见，也是证据的一种。

《民事诉讼法》第79条规定：

当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。

当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。

那什么是司法鉴定？

《人民法院司法鉴定工作暂行规定》第2条规定：

司法鉴定，是指在诉讼过程中，为查明案件事实，人民法院依据职权，或者应当事人及其他诉讼参与人的申请，指派或委托具有专门知识人，对专门性问题进行检验、鉴别和评定的活动。

那什么是司法审计？

司法(鉴定)审计通常是指在诉讼中接受法院、检察院、公安机关或当事人的委托，对涉及诉讼的经济事项的事实、形成过程、原因及结果进行的专项审计。

《人民检察院司法会计工作细则（试行）》第8条规定：

司法会计鉴定是指在诉讼活动中，为了查明案情，由具有专门知识的人员，对案件中涉及的财务会计资料及相关材料进行检验，对需要解决的财务会计问题进行鉴别判断，并提供意见的一项活动。

注意却分司法审计鉴定报告与普通审计报告的区别：在证据种类上，司法审计鉴定报告通过鉴定意见(或鉴定结论)证明案件事实，在证据种类方面属于鉴定意见；而普通审计报告并非以审计意见证明案件事实，而是以财务报表中记载的内容证明案件事实，在证据种类方面属于书证。

那司法审计的应用场景主要有哪些？

简单罗列几个：

1、建设工程造价鉴定；

2、异议股东回购请求权、股权转让、涉及国有资产交易纠纷中对股权价值、公司利润的鉴定；

3、股东是否出资不实、抽逃出资，在执行程序中也可对此申请审计；

4、股东｜实控人损害公司利益中损失的确认；

5、一人有限公司股东与公司资产是否混同；

6、关联公司之间是否存在人格混同的情形；

7、董事因违反忠实义务、勤勉义务获取的收入；

8、离婚诉讼｜遗产继承纠纷中，对夫妻共同财产｜遗产的确认，特别是当涉及公司股权价值、分红等事项时；

9、刑事案件中以金额作为定罪量刑主要依据的犯罪案件中，对犯罪金额的认定；

10、其他涉及经济事项、诉争标的经济价值的事项。

司法审计的困惑

司法实践中，律师面对司法审计时，主要面临以下几个困惑：

1、法院拒绝一方提出的鉴定申请；

2、需要对方配合提供财务账册等资料时，对方拒不配合，法院对此也“深感无力”，导致审计不能；

3、公司没有系统记账，甚至账册丢失，导致鉴定机构审计不能；

4、申请鉴定一方无法提供或是调取到审计需要的证据；

5、鉴定报告出来后，法院一律采纳，对异议方提出的异议不会进行任何审理。

今天，我们要讨论的就是最后一种情形。

是不是在诉讼过程中经过合法程序、具备司法审计资格的鉴定机构出具的司法审计报告，一定是不可推翻的。

如何挑战司法审计鉴定报告的合法性和证明力

第一，诉讼双方需要对是否鉴定进行第一轮博弈。

是否进行鉴定，决定权在法官，不依当事人申请。

因此，希望进行司法审计鉴定一方，要拿出充足的依据和证据，说服法官，拟申请鉴定事项与诉讼请求密切相关，属于非专业机构无法查明的专业问题，如果不进行鉴定无法查清案件事实，将严重影响己方权益。

第二，厘清和明确鉴定事项和范围，确认鉴定所需要的材料，剔除非法证据或无关联性的证据，对鉴定材料的来源、真实性、合法性、完整性、关联性、证明力等内容进行充分质证。鉴定所需材料缺失的，应申请法院调查令，或要求法院依职权调取。

还有一个问题很重要，那就是检材的形成时间及审计区间。比如说，对夫妻共同财产、共同债务的数额认定，就一定要排除非婚姻存续期间形成的资产和或债务。

第三，鉴定机构所采用的审计方法、计算标准、口径是否合法合理合规，是否能够满足鉴定目的。

计算方法的科学性直接决定审计结论的准确性，司法实践中标准混用、口径错位是高频错误，质证时要重点关注标准统一、方法合规，否定错误核算结论。

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    周琳律师，系北京市康达（沈阳）律师事务所专职律师。2005年毕业于辽宁大学，获得法律硕士学位。沈阳市仲裁委员会仲裁员，大连市仲裁委员会国际仲裁院仲裁员，沈阳市律师协会第六届公司与投资并购专业委员会副主任，司法部“千名涉外律师人才库”入库律师。