【证券犯罪实务研究】破局与重生——实体企业陷入资本围城的刑事风险与应对策略

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引言

资本市场宛如一座散发着无尽诱惑的“围城”，吸引着众多实体企业怀揣上市梦想，奋力投身其中，期望借此实现跨越式发展。然而，这一征程充满荆棘，各类复杂难题纷至沓来，刑事风险更是如影随形，成为高悬于企业头顶的达摩利斯之剑。从筹备上市时合规隐患的悄然滋生，到上市成功后持续监管压力下的如履薄冰，刑事风险贯穿实体企业资本化全程。稍有差池，企业多年苦心经营积累的基业便可能毁于一旦，企业家也可能深陷囹圄。身为刑事律师，本文将深入剖析这些风险，并为企业提供切实有效的应对方案，对助力实体企业在资本市场稳健前行至关重要。

一、实体企业上市进程中面临的主要刑事风险类型

（一）欺诈发行相关刑事风险

欺诈发行证券罪：为成功叩开资本市场大门，部分实体企业不惜铤而走险，在招股说明书、认股书、公司或企业债券募集办法等关键发行文件中，采用隐瞒重要事实或编造重大虚假内容的欺诈手段。常见手法包括虚构营业收入，营造企业业绩蒸蒸日上的假象；虚增资产规模，让企业“看上去很美”；隐瞒重大债务或诉讼事项，规避投资者的审视目光。某泰电气欺诈发行案便是深刻教训，该公司在IPO申报材料中，通过虚增应收账款、虚构收回应收账款等操作欺诈发行股票，严重扰乱资本市场秩序，最终公司被强制退市，相关责任人也受到法律的严惩。

违规披露、不披露重要信息罪：在上市进程及上市后的运营中，企业肩负着真实、准确、完整且及时披露重要信息的法定义务。但部分企业为维持股价稳定、满足市场预期，常对可能左右投资者决策的重大信息进行隐瞒或虚假披露。例如，隐瞒重大关联交易背后可能存在的利益输送问题；对业绩大幅下滑的情况遮遮掩掩，不愿向市场传递负面信号；对核心技术侵权纠纷避而不谈，试图维持企业的技术优势形象。某上市公司曾隐瞒其子公司重大亏损情况，致使投资者在信息不对称的情况下做出错误投资决策，遭受惨重损失。

（二）融资环节刑事风险

非法吸收公众存款罪：筹备上市的实体企业资金需求迫切，若正规金融渠道无法足额供血，便可能将目光转向社会公众，试图通过公开募集资金解燃眉之急。一旦其行为违反国家金融管理法规，未经相关部门依法批准，借助网络、媒体、推介会等多种渠道大肆公开宣传，承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或给予其他回报，且面向社会不特定对象吸收资金，就极易踏入非法吸收公众存款罪的雷区。曾经引发广泛关注的P2P爆雷潮中，不少涉足实体产业的P2P平台以高息为诱饵，吸引大量公众资金投入企业经营，最终因资金链断裂，无法兑现对投资者的本息承诺，企业负责人面临刑事指控。

集资诈骗罪：相较于非法吸收公众存款罪，集资诈骗罪的主观恶性更甚，企业具有非法占有集资款的明确目的。一些企业通过精心编造虚构项目，描绘出极具诱惑的盈利前景；炮制虚假财务报表，夸大企业的盈利能力；巧舌如簧地吹嘘企业实力，骗取投资者信任，进而非法募集大量资金。“某租宝”案，涉案公司虚构融资租赁项目，以超高息回报为噱头，向社会公众广泛募集资金，涉案金额高达700多亿元，众多投资者血本无归。

贷款诈骗罪：为满足上市筹备或运营资金需求，企业在向银行申请贷款时，可能出现提供虚假贷款资料的行为。如虚报财务状况，美化企业的资产负债表和利润表；虚构贷款用途，将贷款资金挪作他用；伪造担保文件，骗取银行信任。若这些行为被认定为以非法占有为目的，诈骗银行或其他金融机构的贷款，且数额较大，就构成了贷款诈骗罪。例如，某企业为掩盖经营亏损现状，伪造财务报表，骗取银行巨额贷款后，将资金用于偿还其他债务和个人挥霍，最终无力归还贷款，企业负责人面临刑事追责。

（三）企业内部治理与人员职务犯罪刑事风险

非国家工作人员受贿罪：在实体企业上市前后，企业内部的管理人员、采购人员、销售人员等，若利用职务之便，索取或非法收受他人财物，并为他人谋取利益，且数额较大，便构成非国家工作人员受贿罪。实际操作中，采购人员在原材料采购环节，收受供应商贿赂，以高价采购低质量原材料，严重损害企业利益；销售人员接受客户回扣，私自降低产品价格，导致企业利润受损。

职务侵占罪：企业内部人员利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，且数额较大的行为，构成职务侵占罪。常见表现形式包括侵吞公司货款，将本应归公司所有的资金据为己有；虚报费用套取资金，通过虚构业务开支骗取公司钱财；私自变卖公司资产，将公司资产变现后装入自己腰包。企业财务人员利用职务之便，多次私自挪用公司资金用于个人炒股，后将部分资金据为己有，无法归还；仓库管理员私自将公司库存商品出售给他人，所得款项归个人所有。

挪用资金罪：企业工作人员利用职务便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，若数额较大、超过三个月未还，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动，或者进行非法活动的，构成挪用资金罪。企业高管挪用公司资金用于个人投资项目，企图谋取私利；或者将公司资金借给亲友进行经营活动，导致公司资金周转陷入困境。

背信损害上市公司利益罪：此罪指上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司的忠实义务，利用职务便利，操纵上市公司从事损害上市公司利益的行为；或者上市公司的控股股东或者实际控制人，指使上市公司董事、监事、高级管理人员实施损害上市公司利益的行为，致使上市公司利益遭受重大损失。企业上市后，公司管理层及相关人员若为谋取个人私利，通过不正当手段操控上市公司进行关联交易，将上市公司利益输送至关联方；违规担保，使上市公司背负不必要的债务风险；隐瞒重要信息，误导投资者决策，极有可能触犯该罪名。公司高管利用职权将上市公司的优质资产低价转让给关联方，导致上市公司资产大幅缩水，利益严重受损，便可能面临背信损害上市公司利益罪的刑事指控。

二、刑事风险产生的原因分析

（一）企业内部治理结构缺陷

三、刑事律师助力实体企业预防刑事风险的策略

结语

实体企业逐梦资本市场，既是机遇更是挑战。刑事风险如同暗礁潜伏于资本化全流程，稍有不慎便可能让企业触礁翻船。从欺诈发行的“铤而走险”到内部治理的“隐疾暗伤”，风险的根源既源于企业自身合规体系的薄弱，也与外部监管环境的动态变化密切相关。

面对复杂的风险图景，刑事律师的专业介入绝非“事后救火”，而是通过构建全链条合规体系、完善治理结构、培育合规文化，为企业筑牢风险“防火墙”。唯有将合规基因融入企业血脉，让法律思维贯穿决策始终，实体企业才能在资本市场的浪潮中稳健前行，真正实现从“资本围城”到“破局重生”的蜕变，在合规与发展的平衡中赢得长远未来。