康达原创 | 涤除登记制度的应用

什么是涤除登记？

《公司法》第10条规定：

公司的法定代表人按照公司章程的规定，由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。

担任法定代表人的董事或者经理辞任的，视为同时辞去法定代表人。

法定代表人辞任的，公司应当在法定代表人辞任之日起三十日内确定新的法定代表人。

因此，所谓涤除登记，就是向公司登记机关申请解除法定代表人、董事、监事、经理等职务的程序。

现实中，很多公司的法定代表人是“挂名”的，可能是公司员工、老板司机、农村亲戚等等，或者是集团公司直接委任。

当员工离职，或是因公司失信法定代表人被限高影响其征信情况时，或是控股股东／实控人发生变更经股东会决议产生新的法定代表人时，或是法定代表人离世，或是不再具备完全民事行为能力时，或是其他情形需要变更法定代表人时，请求涤除法定代表人登记的需求就此产生。

《市场主体登记管理条例》第12条规定：

有下列情形之一的，不得担任公司、非公司企业法人的法定代表人：

（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；

（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；（三）担任破产清算的公司、非公司企业法人的法定代表人、董事或者厂长、经理，对破产负有个人责任的，自破产清算完结之日起未逾3年；

（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、非公司企业法人的法定代表人，并负有个人责任的，自被吊销营业执照之日起未逾3年；

（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿；

（六）法律、行政法规规定的其他情形。

《公司法》第10条第1款规定：公司的法定代表人按照公司章程的规定，由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。

也就是说，法定代表人的聘任是由股东会通过公司章程的制定和修改来决定的。

法定代表人的辞任有两种方式：

1、股东会决议解聘；

2、法定代表人主动辞去职务。

实践中比较容易出现问题的就是第2种情形。

那么，法定代表人是否享有随时辞去其职务的权利？

首先，《公司法》第10条的表述是赋予法定代表人主动辞任的权利的。

其次，法定代表人的辞任应当以书面通知送达至公司，公司应当在收到辞任通知之日起30日之内选定新的法定代表人。

个人认为，法定代表人的辞任通知送达至公司之日即产生辞任的法律效力。

法定代表人和公司之间是委托代理关系，法定代表人享有无条件辞任的权利，公司也享有无条件解任法定代表人的权利。

《民法典》第173条规定：“代理人辞去委托“系委托代理关系终止的法定情形之一。《公司法》第70条第3款规定董事的辞任通知送达至公司即生效。同理可证。

《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》（2022修正）第50条规定：

法人的法定代表人以依法登记的为准，但法律另有规定的除外。依法不需要办理登记的法人，以其正职负责人为法定代表人；没有正职负责人的，以其主持工作的副职负责人为法定代表人。法定代表人已经变更，但未完成登记，变更后的法定代表人要求代表法人参加诉讼的，人民法院可以准许。其他组织，以其主要负责人为代表人。

《公司法司法解释草案》第1条就规定了法定代表人的辞任和卸任：

法定代表人以公司为被告，请求确认辞任生效并且由公司办理变更登记或者涤除登记信息的，人民法院应予受理。

人民法院依据前款规定判令公司办理变更登记或者涤除登记信息的，应当同时确认法定代表人从公司收到书面辞任通知之日起辞任。

《公司法》第59条规定了股东会的法定职权，其中第（一）项就是选举和更换董事。

《公司法》第70条第3款规定：董事辞任的，应当以书面形式通知公司，公司收到通知之日辞任生效，但存在前款规定情形的，董事应当继续履行职务。

结合《公司法》第10条第1款的规定，当同时兼任董事的法定代表人辞去董事职务时，其法定代表人身份同时辞任。

《公司法》第59条规定了股东会的法定职权，其中第（一）项就是选举和更换监事。

《公司法》第77条规定：

监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞任导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。

监事与公司之间也系委托关系，监事与董事一样，享有主动辞任的权利。

《公司法》第74条规定：有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。

经理与公司之间也是委托关系，经理也有权无条件辞任职务。

兼任法定代表人的经理辞任的，其法定代表人职务同时辞任。

《公司法》第70条第2款规定：

董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞任导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。

《公司法》第77条第2款规定：

监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞任导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。

也就是说，董事、监事、经理、法定代表人均有权主动辞任其职务，但对董事和监事来说，如果其辞去职务，导致董事会／监事会人数低于法定人数，或者公司只有一个董事／监事的，那么在改选出新的董事／监事前，原董事／原监事仍要履行其职责。

那么问题来了，如果股东会就是不选任新的董事／监事，难道要当一辈子董事／监事吗？《公司法司法解释草案》也未能解决该问题。

这个问题颇具争议。很多法院都认为董事／监事的人选问题涉及公司内部公司治理，司法不宜干预，也不属法院受理范围。

广东省高级人民法院于2025年6月23日发布了《关于新公司法疑难问题的解答（一）》。广东省高院认为：

公司应当在合理期限内选任新董事或监事。如董事或监事能够证明公司怠于选任新董事、监事超过合理期限的，可以判决支持董事或监事的诉讼请求。合理期限应当根据个案具体情况进行把握。

个人是认同该观点。

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    周琳律师，系北京市康达（沈阳）律师事务所专职律师。2005年毕业于辽宁大学，获得法律硕士学位。沈阳市仲裁委员会仲裁员，大连市仲裁委员会国际仲裁院仲裁员，沈阳市律师协会第六届公司与投资并购专业委员会副主任，司法部“千名涉外律师人才库”入库律师。