康达原创 | 股东失权制度的应用

《公司法》第52条规定：

股东未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资，公司依照前条第一款规定发出书面催缴书催缴出资的，可以载明缴纳出资的宽限期；宽限期自公司发出催缴书之日起，不得少于六十日。宽限期届满，股东仍未履行出资义务的，公司经董事会决议可以向该股东发出失权通知，通知应当以书面形式发出。自通知发出之日起，该股东丧失其未缴纳出资的股权。

依照前款规定丧失的股权应当依法转让，或者相应减少注册资本并注销该股权；六个月内未转让或者注销的，由公司其他股东按照其出资比例足额缴纳相应出资。

股东对失权有异议的，应当自接到失权通知之日起三十日内，向人民法院提起诉讼。

一句话概括就是：针对未在规定出资期限内履行出资义务的股东，经董事会决议，公司书面催收后仍不履行的，股东将在公司发出失权通知当日失去其未缴纳出资所对应的股权。

可见，股东失权制度是为了督促股东积极履行出资义务，维持公司资本充实的一种制度设计。

股东失权制度同时适用于有限公司和股份有限公司。

股东失权制度适用于以下情形：

1、未按照公司章程约定的时间和金额履行出资义务；

2、出资后抽逃出资。

根据《公司法》第51条规定：董事会负责对股东的出资情况进行核查，发现股东未按期足额缴纳公司章程规定的出资的，应当由公司向该股东发出书面催缴书，催缴出资。

催缴书可以载明股东出资的宽限期，且宽限期不得少于60日（自催缴通知发出之日起开始计算）；如果催缴书没有载明宽限期或者说宽限期少于60日的，都应当呢适用60日的规定。

宽限期届满，股东仍未履行出资义务的，公司经董事会决议可以向该股东发出失权通知，通知应当以书面形式发出。

自失权通知发出之日起，该股东丧失其未缴纳出资的股权。

注意，股东是否失权，决定权不在股东会，而是在董事会。

丧失的股权应当依法转让，或者相应减少注册资本并注销该股权；六个月内未转让或者注销的，由公司其他股东按照其出资比例足额缴纳相应出资。

自失权通知发出之日起，该股东丧失其未缴纳出资的股权。

已经失权的股权，要么减资注销，要么转让，要么由其他股东按照出资比例“认领”未出资那部分的出资义务。

被失权的股东，如果对董事会决议有异议，可在收到失权通知之日起三十日内，向人民法院提起诉讼。

最高法院刚发布的公司法司法解释草案第11条规定，超过三十天法定期限提起诉讼的，该等失权股东就丧失了诉权。法院应当裁定驳回其诉讼请求。

这里面要注意的是，确认董事会决议无效、不成立的，股东的诉权没有期限限制；撤销董事会决议的，应自决议作出之日起60日内提起诉讼。但针对失权通知提起诉讼的，要求撤销董事会决议，或者是确认董事会决议无效、不成立的，要适用30天的期限限制。

公司法司法解释草案第26条做了相应规定。

在司法解释出台前，为了避免该类条款适用之间的冲突，建议在收到书面失权通知之日起30天内提起诉讼。

还想着重强调一下董事的催缴义务。

《公司法》第51条第2款规定：未及时履行前款规定的义务，给公司造成损失的，负有责任的董事应当承担赔偿责任。

公司法司法解释草案第27条对什么情况下构成未及时履行催缴义务进行了列举式规定。无论最后出台的法案是否采用草案的该条规定，均可以参考适用，在未来作为维权的突破口。

公司法司法解释草案第27条规定：

存在下列情形之一，造成公司损失，公司请求负有责任的董事承担损害赔偿责任的，人民法院应予支持：

（一）董事会未对股东的出资情况进行核查；

（二）股东未按章程规定的期限缴纳出资，董事会未以公司名义及时进行书面催缴；

（三）董事会违背公司利益作出股东失权或者不失权的决议；

（四）股东失权后，公司将失权后的股权转让给受让人，受让人未及时履行出资义务或者转让价格低于认缴出资；

（五）董事在核查、催缴与处理失权股权过程中违反忠实勤勉义务，造成公司损失的其他情形。

出现前款规定情形，公司债权人以董事为被告、公司为第三人，请求该董事在对公司造成损失范围内对其到期未实现的债权承担责任的，人民法院不予支持，但是法律、本解释另有规定的除外。

根据草案的精神，董事在催缴义务的履行方面存在上述情形的，对公司承担损失赔偿责任，却无需对债权人承担债务的补充偿还责任。

任何一个制度都自带双刃剑特效。

对董事来说，失权制度即是责任，也是权柄。

对股东来说，失权制度即是紧箍咒，也是攻击其他股东的工具。

对控股股东来说，董事会不再是花瓶，而是要实实在在掌控在自己手中，如此才能算得上“全面掌控”。

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    周琳律师，系北京市康达（沈阳）律师事务所专职律师。2005年毕业于辽宁大学，获得法律硕士学位。沈阳市仲裁委员会仲裁员，大连市仲裁委员会国际仲裁院仲裁员，沈阳市律师协会第六届公司与投资并购专业委员会副主任，司法部“千名涉外律师人才库”入库律师。